秘密专利和秘密审查是两个不同的概念。2009年10月1日起施行的新修订的《中华人民共和国专利法》(以下简称《新专利法》)增加了保密审查的规定。这不仅有助于保守涉及国家安全或国家重要领域和重大利益的技术秘密,也有助于我国公民特别是国内企业及时获得在中国完成的发明创造的相关信息,从而更好地促进技术水平的提高。

本文分析了新专利法和修改后的《中华人民共和国专利法实施细则》(以下简称新实施细则)对保密专利和保密审查的规定和内容,以期更好地帮助有关人员了解实施情况。

秘密专利在解密前是不公开的,其审查也是在保密状态下进行的,但秘密专利不同于我国新专利法中的秘密审查。在我国新专利法中,保密审查是指在我国完成的发明创造向外国专利局申请专利时,必须事先向我国专利局申请保密审查。笔者将对保密专利和保密审查进行简要介绍和分析。

一、保密专利仅涉及发明专利或者实用新型专利,不包括外观设计专利。

二、保密专利包括国防专利,或者知识产权局认为其内容虽不涉及国防利益,但与国家安全或者重大利益有关,需要保密的专利。在此之前,提交人见过多次面,申请人要求将其专利视为机密专利。目前尚不清楚是否可以按照保密专利程序处理专利申请,保密专利程序拥有知识产权局的最终决定权。也就是说,一项发明如果申请人想申请,就不能作为机密专利申请。正确的程序是申请人按照正常程序提出发明专利或者实用新型专利申请。专利局受理申请后,审查员认为该发明的内容关系国家安全或者国家重大利益的,应当按照其职权决定依照该秘密专利申请处理该申请,将专利申请转入保密专利申请程序,并通知申请人。

三、与新专利法及其新实施细则相配套的《专利审查指南》明确规定,发明专利申请解密后,尚未授予专利权并符合公布条件的,公布发明专利申请单行线,按照一般专利申请进行审查管理;实用新型专利申请解密后,未授予专利权的,依照普通实用新型专利申请审查管理。

一、保密审查仅涉及发明专利或者实用新型专利,不包括外观设计专利。

二、任何单位和个人在外国申请在中国完成的发明专利,应当先向中国知识产权局申请保密审查。

有两种情况:一种是直接向外国专利局申请外国专利或向外国专利局提出国际专利申请(PCT申请),如直接向美国专利商标局申请美国专利或直接向美国专利商标局提出PCT申请二是向外国申请中国专利或者向中国知识产权局申请中国专利后申请外国专利。中国专利局提交PCT申请。例如,他们先向中国知识产权局申请中国专利,然后打算向美国专利商标局提交美国专利申请,或者向美国专利商标局提交PCT申请。在这两种情况下,应提前向中国知识产权局提交保密审查请求,并详细说明技术方案。

但是,如果PCT申请提交给我国知识产权局,则视为同时提出保密审查请求。这实际上是中国申请人的普遍做法,也是中国申请人申请外国专利的一种方便、省时的方式。

三、新的实施细则明确了在中国完成的发明和实用新型技术:“是指在中国境内完成的具有技术方案实质性内容的发明或者实用新型”,并将单位的范围扩大到任何单位,为了防止一些跨国公司冒用委托或者合作开发的名义,同意发明创造的权利属于母公司,为避免专利法规定的保密审查要求,专利申请应当先在国外进行。新的保密审查条例不仅有利于涉及中国国家安全或能源、通信、生物遗传学等重要领域或重大利益的技术的保密,而且有利于中国公民特别是国内企业及时获得有关发明创造的信息并在国内完成创作,以更好地促进技术水平的提高。

四、新的实施细则规定了保密审查的期限,即专利申请人提出保密审查申请后,国家知识产权局认为可能涉及保密的,最迟应当在四个月内告知申请人其发明可能涉及保密,并由国家知识产权局在最迟六个月内告知是否最终需要保密的决定。即使在最复杂的情况下,通知的最长时间也不得超过四六个月。超过期限不通知、不作***决定的,允许申请人申请专利,是申请人合法权益和申请专利需要的良好保障。申请人也可以联系中国知识产权局保密审查组。美国专利制度中也有类似的保密审查规定,保密审查的最长期限为6个月。

五、专利审查指南明确指出,违反专利法第二十条***款关于保密审查的规定,向外国申请专利的,同一发明在中国提出的专利申请不授予专利权。国家知识产权局专利局在审查批准申请人的外国专利保密审查申请阶段,***审查了在专利申请后续审查阶段,例如在初步审查阶段,实际审查无效,有公开证据证明申请的真实内容未经专利局保密审查,已在外国申请专利的,专利申请已经在国外申请专利的,中国不授予专利或者宣告无效。也就是说,如果有证据证明一项专利申请的实质内容是在未经我国专利局保密审查的情况下在外国申请的,并且公众在该申请的初步审查和实际审查阶段提交证据的,专利局驳回申请,经授权的,专利局宣布无效。


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